Term sheet: wat is het en waar gebruik je het voor?

In het proces van je bedrijf verkopen of bij het ophalen van een investering komen term sheets vaak voorbij. Veel ondernemers denken het zelfstandig opstellen van een term sheet geen probleem mag zijn. Toch komt er meer kijken bij een term sheet dan velen weten. We bespreken daarom de exacte betekenis van een term sheet en de risico’s van een term sheet (zelf) opstellen.

Wat is een term sheet?

Een term sheet staat in het Nederlands ook wel bekend als een onderhandelingsdocument. Regelmatig zien we dat kopers een term sheet gebruiken als een combinatie van een non binding offer en een intentieovereenkomst. In sommige gevallen proberen kopers dit te combineren tot één document en noemen het dan een term sheet.

"Het doel van een term sheet is om afspraken met betrekking tot een eventuele bedrijfsovername of investering vast te leggen. Het is dan ook vaak een (juridisch) onderhandelingsdocument dat gehanteerd wordt als een voorlopige koop- of investeringsovereenkomst."

Nu kan een term sheet verwarrend werken wanneer een potentiële koper niet duidelijk is over de intentie achter de term sheet. Want doen ze nu eigenlijk een bieding of is dit ook écht een document waarin afspraken m.b.t. een eventuele deal/ transactie worden vastgelegd? Daarom is het zinvol om kritisch te zijn wanneer een partij de naam ‘term sheet’ gebruikt. Start na de ondertekening van de term sheet het Due Diligence onderzoek? In dat geval is het eigenlijk een intentieovereenkomst en moet de inhoud ook als zodanig in elkaar zitten.

"Heeft de potentiële koper weinig opgenomen over de details achter de deal, dan moet je een term sheet nooit accepteren als intentieovereenkomst."

In dat geval moet je het als non binding offer gebruiken en in de onderhandeling aandringen op een verdere uitwerking. Laat je dus niet verleiden om een document van slecht 1 of 2 pagina’s te tekenen en dan naar een due diligence onderzoek over te gaan. Een fatsoenlijke intentieovereenkomst bedraagt al snel 5 tot 10 pagina’s én moet juridisch getoetst worden door een M&A advocaat. De bedoeling hierachter is dat er in de uiteindelijke share purchase agreement of investeringsdocumentatie zoveel mogelijk voorwaarden van de term sheet worden overgenomen.

Wat staat er in een term sheet?

In een term sheet staan naast de enterprise value dus voorwaarden en condities die door de investeerder of koper zijn opgesteld. Denk daarbij aan elementen als een eventuele earn out, vendor loan, good leaver/ bad leaver bepaling, concurrentiebeding of andere relevante zaken. Een term sheet bevat een puntsgewijze opsomming van deze voorwaarden, waarbij er onderscheid wordt gemaakt tussen harde voorwaarden en gewenste voorwaarden waarover nog onderhandeld kan worden. Welke specifieke voorwaarden dit zijn hangt natuurlijk af van de bedrijfsovername of investering en de partij in kwestie. Het opstellen van een term sheet is dan ook vaak maatwerk, al hebben veel professionele partijen standaard templates liggen.

Toch zijn er een aantal punten die we vaak terugzien in een term sheet. Denk aan:

• De exacte bedrijfswaardering en de hoogte van de koopprijs of investering die gedaan zal worden. Want de koopprijs is vaak gebaseerd op een Cash & Debt free situatie en staat dus niet gelijk aan de enterprise value.
• Eventuele conditionele uitbetalingen zoals de eerdergenoemde earn out, vendor loan of bonus die van toepassing is. Staat dit niet vermeld in de term sheet? Ga dan even na of dit ook écht niet in de koopovereenkomst komt te staan. Want in 9 van de 10 deals zien wij een earn out terug komen. 
• Clausules die dieper ingaan op eventuele garanties, zekerheden en vrijwaringen. Denk aan de good leaver/ bad leaver clausules, maar ook eventuele boetebedingen, een vermogensinstandhoudingsverklaring, een IP beding of andere vereisten.
• De wijze waarop de transactie tot stand komt en de rol die van jou verwacht wordt na de investering of aankoop. Het gaat hierbij dan ook vaak om de contouren van de managementovereenkomst en thema’s als de hoogte van de management fee en eventuele vrijheidsbeperkingen.
• Een overzicht van de vervolgstappen, de wijze waarop met transactiekosten wordt omgegaan, de exclusiviteit voor de geïnteresseerde partij zolang de term sheet geldig is én het recht om een boekenonderzoek te doen met eventuele externe specialisten. 

Dat de term sheet zo puntsgewijs wordt opgesteld toont ook direct het verschil met een Letter of Intent. Deze twee termen worden namelijk nogal eens door elkaar gehaald, maar staan toch echt los van elkaar. Waar een LOI de vorm van een geschreven contract heeft, is een term sheet strak en puntsgewijs opgesteld als ware een opsomming. Verderop in dit blog vind je een voorbeeld van een checklist die je kunt gebruiken richting een intentieovereenkomst. Gaat jouw potentiële koper of investeerder geen intentieovereenkomst samenstellen, zorg dan dat deze punten in de term sheet terug komen. 

Voorbeeld van een term sheet

We krijgen vaak de vraag om een voorbeeld van een term sheet te delen. Het is belangrijk om te benadrukken dat een term sheet altijd maatwerk is. De voorwaarden kunnen variëren afhankelijk van de specifieke situatie, de betrokken partijen, de aard van de overname en de juridische context. Daarom is het verstandig om samen met een juridisch of bedrijfsovername specialist een op maat gemaakte term sheet op te stellen die past bij de omstandigheden van de deal.

Om je alvast een idee te geven van de belangrijkste punten die een term sheet doorgaans bevat, geven we hieronder een samenvatting van wat er in een typische term sheet moet staan:

• Overnameprijs: vermelding van het totale bedrag van de transactie en de betalingstermijnen.
• Structuur van de transactie: duidelijkheid over of het een aandelenoverdracht of een activa-overdracht betreft.
• Due Diligence: de voorwaarden voor het due diligence onderzoek en wat het zal omvatten (financieel, juridisch, operationeel, etc.).
• Voorwaarden voor de overname: specifieke voorwaarden waaraan voldaan moet worden voordat de transactie kan plaatsvinden, zoals goedkeuringen van toezichthouders.
• Garanties en Verklaringen: wat de verkoper garandeert met betrekking tot de status van het bedrijf (bijvoorbeeld eigendom, belastingverplichtingen, juridische zaken).
• Niet-Sollicitatie en Exclusiviteit: de duur waarin de verkoper zich verplicht geen andere biedingen te accepteren.
• Betalingsvoorwaarden: hoe en wanneer de overnameprijs wordt betaald, inclusief mogelijke variaties (bijv. contant, aandelen).
• Confidentialiteit: de verplichting om vertrouwelijke informatie geheim te houden tijdens de onderhandelingen.
• Looptijd van de Overeenkomst: de duur waarin de term sheet van kracht is, met name voor de bindende bepalingen zoals exclusiviteit en vertrouwelijkheid.
• Geschillenbeslechting: de wijze waarop eventuele geschillen tussen de partijen opgelost zullen worden, bijvoorbeeld via arbitrage of via de rechter.

Een goed opgestelde term sheet helpt bij het verduidelijken van de belangrijkste punten in de onderhandelingen en legt de basis voor een succesvolle transactie. Hieronder een overzicht.